Tenor

Auf die sofortige Beschwerde der Beklagten wird der Kostenfestsetzungsbeschluss des Landgerichts Köln vom 25.9.2012 (27 O 165/07) teilweise abgeändert und wie folgt neu gefasst:

Aufgrund des Urteils des Oberlandesgerichts Düsseldorf vom 23.11.2011 (V I – U

(Kart) 12/11) sind von der Klägerin 370.962,76 € nebst Zinsen in Höhe von 5 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz nach § 247 BGB seit dem 6.12.2011 an die Beklagte zu zahlen.

Die Kosten des Beschwerdeverfahrens werden gegeneinander aufgehoben.

1

Gründe

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I.

3

Im Rahmen der Kostenausgleichung wendet sich die Beklagte mit ihrer sofortigen Beschwerde gegen den Kostenfestsetzungsbeschluss der Rechtspflegerin des Landgerichts Köln vom 25.9.2012, mit welchem auf Seiten der Klägerin gesetzliche Anwaltsgebühren in Höhe von 358.174,40 € berücksichtigt worden sind.

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Die Beklagte beruft sich darauf, dass die Klägerin mit ihren Prozessbevollmächtigten eine Honorarvereinbarung geschlossen habe, die zu einem geringeren Honorar geführt habe.

5

Das Landgericht hat der sofortigen Beschwerde nicht abgeholfen, sondern an seiner in dem angefochtenen Beschluss geäußerten Auffassung festgehalten und ausgeführt:   „Entgegen dem Vortrag der Beklagtenseite sind die auf Klägerseite entstandenen Rechtsanwaltskosten grundsätzlich erstattungsfähig. Gemäß § 91 Abs. 2 S. 1 ZPO sind die gesetzlichen Gebühren und Auslagen des Rechtsanwalts zu erstatten. Die von der Beklagtenseite vorgetragene Honorarvereinbarung zwischen Klägerin und Klägervertreter betrifft das Innenverhältnis zwischen Anwalt und Mandant und nicht das Verhältnis zwischen den Parteien des Rechtsstreits. Die materiell-rechtliche Einwendung der Beklagten können im Kostenfestsetzungsverfahren, in dem die Erstattungsfähigkeit der gesetzlichen Rechtsanwaltskosten geprüft wird, nicht berücksichtigt werden.“

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Im Verlauf des weiteren Beschwerdeverfahrens vor dem Oberlandesgericht hat die Klägerin, die den Rechtsstandpunkt des Landgerichts verteidigt, auf Hinweise des Senats vorgetragen, mit ihren Prozessbevollmächtigten eine Vergütungsvereinbarung geschlossen zu haben auf der Basis eines Zeithonorars in Höhe von 190 € netto pro Stunde und einem Tagessatz in Höhe von 1.900 €, sofern am Tag 10 Stunden überschritten wurden. In dem Gerichtsverfahren erster und zweiter Instanz seien insgesamt 884,66 Stunden angefallen sowie 25 Tagespauschalen. Die sich daraus ergebenden Beträge über 168.085,40 € und 47.500 € (gesamt 215.585,40 €.) haben die Prozessbevollmächtigten in ihrer unter dem Datum des 17.7.2013 der Klägerin erstellten Rechnung von den gesetzlichen Gebühren in Abzug gebracht und zugleich erklärt, auf den überschießenden Betrag in Höhe von 220.909,59 € zu verzichten.

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Mit Schriftsatz vom 29.9.2013 hat die Klägerin die berechneten Stunden bzw. Tagespauschalen nach erster und zweiter Instanz getrennt aufgeführt und für die erste Instanz 614,50 Stunden sowie 24 Tagespauschalen angegeben, für die zweite Instanz 227,01 Stunden sowie eine Tagespauschale, ferner für das Kostenfestsetzungsverfahren 39,49 Stunden zu 190 € pro Stunde.

8

II.

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Die sofortige Beschwerde ist zulässig und teilweise begründet.

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Erstattungsfähig sind für die Klägerin lediglich Anwaltskosten in Höhe von 207.386,90 €.

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Der Senat stimmt den Ausführungen des Landgerichts zwar grundsätzlich zu. Sie werden jedoch nicht der Besonderheit des vorliegenden Falles gerecht, die darin liegt, dass der Klägerin aufgrund der mit ihren Prozessbevollmächtigten geschlossenen Vergütungsvereinbarung Anwaltskosten in der in die Kostenausgleichung eingeflossenen Höhe unstreitig nicht entstanden sind, sondern nur, wie sie selber angibt, lediglich in Höhe von 207.386,90 €.

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1.)

13

Die Klägerin verkennt die Bedeutung des §§ 91 Abs. 2 S. 1 ZPO, wenn sie aus dieser Bestimmung ableitet, die gesetzlichen Anwaltsgebühren seien stets zu erstatten, unabhängig davon, ob der Mandant seinen Anwälten sie schuldet.

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Bei der Kostenerstattung geht es um die Erstattung von Kosten, die der Partei entstanden sind. Es können nicht höhere Kosten festgesetzt werden, als dem Berechtigten entstanden sind (BVerfG – 1 BvR 710/82 – NJW 83,809).

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Die Erstattungsfähigkeit der Anwaltsgebühren setzt deshalb voraus, dass dem Anwalt ein entsprechender Vergütungsanspruch gegen seinen Mandanten zusteht. Erweist sich die nach den gesetzlichen Gebühren berechnete Vergütung als geschuldet, ist sie erst dann auch erstattungsfähig, weil die entsprechenden Kosten der Partei „entstanden“ sind. Dann bedarf es keiner gesonderten Feststellung ihrer Notwendigkeit, denn die gesetzlichen Gebühren und Auslagen gelten gemäß § 91 Abs. 2 S. 1 ZPO stets als zweckentsprechende Kosten der Rechtsverfolgung – oder Verteidigung (vergleiche BGH NJW 2003, 1532; 2005, 2317; 2007,2257; 2008, 1087; MüKo/Schulz, ZPO, 4.Aufl., 2013, Vorb. zu §§ 91 ff., Rn 59; BeckOK, ZPO, Stand 01.04.2013, § 91 Rn 29; Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann, ZPO, 60. Aufl., § 91 Rn 42; Henssler/Deckenbrock NJW 2005, 1, 5; Henssler NJW 2005, 1537).

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Die Rechtsauffassung der Klägerin lässt sich auch nicht mit dem Argument stützen, der in § 91 Abs. 2 S. 3 ZPO geregelte Sonderfall des sich selbst vertretenden Anwalts belege, dass es nicht darauf ankomme, ob Gebühren überhaupt entstanden seien. Insoweit handelt sich um eine spezielle Regelung zu Gunsten des sich selber vertretenden Rechtsanwalts, aus der nicht verallgemeinernd abgeleitet werden kann, auch einer Partei nicht entstandene Anwaltskosten seien erstattungsfähig. Da vielmehr das Gegenteil richtig ist, bedurfte es der Spezialregelung des §§ 91 Abs. 2 S. 3 ZPO.

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2.)

18

Es ist nicht zu verkennen, dass die zwischen der Klägerin und ihren Anwälten geschlossener Honorarvereinbarung, soweit sie sich auch auf das Gerichtsverfahren bezieht, nichtig ist (§ 49 Abs. 1 BRAGO, § 4 Abs. 2 AVG, § 134 BGB) und deshalb grundsätzlich die gesetzliche Vergütung geschuldet ist. Dies führt jedoch – wie der Senat mit Hinweis vom 16.5.2013 angeführt hat – nicht dazu, dass die Prozessbevollmächtigten der Klägerin von dieser die gesetzlichen Gebühren beanspruchen können. Vielmehr müssen sie sich aus dem Gesichtspunkt von Treu und Glauben an der vereinbarten nichtigen Vergütung festhalten lassen.

19

Dementsprechend haben die Prozessbevollmächtigten der Klägerin in der Folge des Beschwerdeverfahrens vor dem Oberlandesgericht  ausweislich des in Kopie vorgelegten Abrechnungsschreibens vom 31.7.2012 auf das nach den gesetzlichen Gebühren sich ergebende Honorar gegenüber der Klägerin verzichtet, soweit es die sich nach der Vergütungsvereinbarung ergebende Vergütung übersteigt.

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Damit sind der Klägerin nur die sich nach der Honorarvereinbarung ergebenden Kosten, wie sie zuletzt mit Schriftsatz vom 23. 09. 2013 berechnet worden sind, entstanden und deshalb nur in diesem Umfang erstattungsfähig.

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Diese belaufen sich ausweislich der der Klägerin unter dem Datum des 17.7.2013 erstellten Rechnung und der Angaben mit dem Schriftsatz vom 23.09.2013 auf insgesamt 207.386,90 € (bezogen auf die erste Instanz 614,50 Stunden zu 190 € pro Stunde, somit 116.755,00 €, sowie 24 Tagespauschalen zu je 1.900 €, somit 45.600,00 €; bezogen auf die zweite Instanz 227,01 Stunden zu 190 € pro Stunde, somit 43.131,90 €, sowie eine Tagespauschale in Höhe von 1.900 €). Aufgrund der in Kopie vorgelegten Vergütungsvereinbarung vom 07./14. 06.2006, der Rechnung vom 31.7.2013 sowie der Angaben in dem weiteren Schriftsatz vom 23.09.2013, deren Richtigkeit der Prozessbevollmächtigte der Klägerin anwaltlich versichert hat, bedarf es zur Überzeugung des Senats im Rahmen des Kostenfestsetzungsverfahrens keiner weiteren Glaubhaftmachung, wie sie von der Beklagten gefordert wird.

22

Dies gilt auch, soweit die Beklagte eine weitere Abgrenzung der aufgelisteten Stundenanzahl zu den mit der Klage als Hauptsacheforderung geltend gemachten Rechts -beratungskosten gefordert hat. Eine hinreichende Abgrenzung ergibt sich bereits daraus, dass es sich ausweislich des mit der Klageschrift vom 30.03.2007 vorgelegten Gutachtens der Ingenieursozietät T vom 28.03.2007 bei diesen Kosten um vorgerichtliche und somit nicht erstinstanzlich angefallene Kosten handelt, auf welche sich die anwaltliche Versicherung bezieht.

23

Im Übrigen handelt es sich bei dem Einwand der Honorarvereinbarung letztlich um eine im Kostenfestsetzungsverfahren grundsätzlich unbeachtliche materiell-rechtliche Einwendung, worauf bereits das Landgericht sowie der Senat in seiner Zuschrift vom 16.05.2013 hingewiesen haben (vgl. auch OLG Düsseldorf   JurBüro 2004, 536; MüKo a.a.O. § 104 Rn 50 zur Nichtigkeit des Anwaltsvertrages).

24

Der Einwendung des Beklagten war im vorliegenden Verfahren nur deshalb zu deren Gunsten nachzugehen, weil die Klägerin die Honorarvereinbarung eingeräumt und darüber hinaus die sich bei einer Abrechnung nach der Vergütungsvereinbarung ergebenden Beträge genannt hat. Der Umstand, dass aus den vorgenannten Gründen die Klägerin nicht berechtigt ist, die anwaltlichen Kosten nach Berechnung der gesetzlichen Gebühren geltend zu machen, führt – entgegen der Auffassung der Beklagten – jedoch nicht dazu, dass die Kosten der Klägerin insoweit im Kostenfestsetzungsverfahren gänzlich außer Ansatz gelassen werden müssten. Soweit dies in dem Festsetzungsverfahren des Anwalts gegen seinen eigenen Mandanten gemäß § 11 RVG der Fall ist, beruht dies auf der Besonderheit jenes Verfahrens und ist in § 11 Abs. 1 RVG so ausdrücklich vorgeschrieben.

25

Sollte die Beklagte weiterhin der Auffassung sein, die Klägerin sei nicht verpflichtet, die sich aus der Rechnung vom 17.7.2013 in der korrigierten Form des Schriftsatzes vom 23.09.2013 ergebende Vergütung für die Vertretung in dem Gerichtsverfahren zu zahlen, ist sie auf den Rechtsweg zu verweisen.

26

3.)

27

Nach alledem sind auf Klägerseite außergerichtliche Kosten für die erste Instanz in Höhe von 162.355 € und für die zweite Instanz in Höhe von 45.031,90 € zu berücksichtigen, so dass sich ein von der Klägerin der Beklagten zu erstattender Gesamtbetrag in Höhe von 370.962,76 Euro ergibt.

28

Nicht festgesetzt werden können jedoch die in dem Schriftsatz vom 23.09.2013 auch aufgeführten Kosten für das Kostenfestsetzungsverfahren selber. Dies verbietet sich, weil nach regulärer gesetzlicher Berechnung für den Prozessbevollmächtigten des Hauptsacheverfahrens keine zusätzlichen Gebühren für die Vertretung im Kostenfestsetzungsverfahren anfallen, denn bei der Kostenfestsetzung handelt es sich um ein mit dem Hauptverfahren zusammenhängendes Verfahren (§ 19 Abs. 1 S. 2 Nr. 14 RVG).

29

Die Berechnung des zu zahlenden Gesamtbetrages in Höhe von 370.962,76 € ergibt sich in Anlehnung an das in dem angefochtenen Beschluss gewählte Berechnungsschema wie folgt:

30

Außergerichtliche Kosten I. Instanz

31

Folgende Beträge wurden zur Ausgleichung angemeldet:

32

A.  Kläger - Seite:                                                                              162.355,00 Euro

33

B.  Beklagten - Seite:                                                                         187.619,80 Euro

34

C. Die ausgleichsfähigen Kosten betragen somit:

35

Kläger - Seite:                                                                                   162.355,00 Euro

36

Beklagten - Seite:                                                                              187.619,80 Euro

37

Ausgleichsfähige Kosten insgesamt:                                                 349.974,8 Euro

38

Von den ausgleichsfähigen Kosten trägt die Beklagte 20%:              69.994,96 Euro

39

Abzüglich der eigenen Kosten der Beklagten:                                  187.619,80 Euro

40

Erstattungsanspruch der Beklagten

41

gegen die Klägerin:                                                                           117.624,84 Euro

42

Zusammenfassung I. Instanz

43

Erstattungsanspruch außergerichtliche Kosten der Beklagten

44

gegen die Klägerin:                                                                           117.624,84 Euro

45

Gesamter Erstattungsanspruch der Beklagten

46

gegen die Klägerin:                                                                           117.624,84 Euro

47

Gerichtskosten II. Instanz

48

An Gerichtskosten sind entstanden:                                                 243.424,00 Euro

49

Hiervon trägt die Beklagte 35%:                                                         85.198,40 Euro

50

Sie hat gezahlt:                                                                                 243.424,00 Euro

51

Die Differenz wurde auf die Kostenschuld der Klägerin verrechnet. Erstattungsanspruch der Beklagten gegen die Klägerin:                                                                          

52

158.225,60 Euro

53

Außergerichtliche Kosten II. Instanz

54

Folgende Beträge wurden zur Ausgleichung angemeldet:

55

A.  Kläger - Seite:                                                                                45.031,90 Euro

56

B.  Beklagten - Seite:                                                                         170.574,60 Euro

57

C.  Die ausgleichsfähigen Kosten betragen somit:

58

Kläger - Seite:                                                                                    45.031,90 Euro

59

Beklagten - Seite:                                                                              170.574,60 Euro

60

Ausgleichsfähige Kosten insgesamt:                                                 215.606,50 Euro

61

Von den ausgleichsfähigen Kosten trägt die Beklagte 35%:               75.462,28 Euro

62

Abzüglich der eigenen Kosten der Beklagten:                                  170.574,60 Euro

63

Erstattungsanspruch der Beklagten

64

gegen die Klägerin:                                                                             95.112,32 Euro

65

Zusammenfassung II. Instanz

66

Erstattungsanspruch Gerichtskosten der Beklagten

67

gegen die Klägerin:                                                                           158.225,60 Euro

68

Erstattungsanspruch außergerichtliche Kosten der Beklagten

69

gegen die Klägerin:                                                                             95.112,32 Euro

70

Gesamter Erstattungsanspruch der Beklagten

71

gegen die Klägerin:                                                                            253.337,92 Euro

72

Zusammenfassung der vorstehenden Erstattungsansprüche

73

Erstattungsanspruch I. Instanz der Beklagten

74

gegen die Klägerin:                                                                           117.624,84 Euro

75

Erstattungsanspruch II. Instanz der Beklagten

76

gegen die Klägerin:                                                                           253.337,92 Euro

77

Es ergibt sich ein Erstattungsanspruch

78

der Beklagten gegen die Klägerin

79

in Höhe von                                                                                      370.962,76 Euro

80

4.)

81

Die Kostenentscheidung beruht auf § 92 Abs. 1 ZPO.

82

5.)

83

Der Einzelrichter des Senats sieht keine Veranlassung, die Sache auf den Senat zu übertragen, um die Zulassung der Rechtsbeschwerde zuzulassen (§§ 568 Abs. 1 Nr. 1., 574 Abs. 2 ZPO). Die Rechtssache hat keine grundsätzliche Bedeutung. Auch erfordert  die Fortbildung des Rechts oder die Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung keine Entscheidung des Bundesgerichtshofs als Rechtsbeschwerdegericht.

84

Die im Rahmen der Kostenfestsetzung erfolgte Berücksichtigung nur der der Klägerin tatsächlich entstandenen – unterhalb der gesetzlichen Gebührensätze liegenden –Anwaltskosten beruht letztlich auf dem unstreitigen Forderungsverzicht der Prozessbevollmächtigten der Klägerin in Bezug auf den Differenzbetrag. Dass im Rahmen der Kostenfestsetzung nur einer Partei tatsächlich entstandene Kosten erstattungsfähig sind, entspricht ebenso höchstrichterlicher Rechtsprechung wie die Berücksichtigung auch materiell-rechtlicher Einwendungen im Kostenfestsetzungsverfahren, sofern diese aufgrund unstreitigen Sachverhalts ohne weiteres zu klären sind.

85

Gegenstandswert: 97.221 €